Telle est la question posée par le député de la Nièvre, Gaëtan Gorce au ministère de l'Economie.
Réponse du ministère : "L'article 114 du Code des marchés publics (cliquez ici) détermine la procédure selon laquelle le pouvoir adjudicateur accepte le sous-traitant et agrée ses conditions de paiement. Pour les marchés passés par les collectivités territoriales et leurs groupements, il appartient à l'assemblée délibérante de la collectivité concernée de prendre les décisions relatives à la sous-traitance.
L'organe exécutif peut toutefois exercer cette compétence lorsqu'il en a reçu délégation. L'article L. 2122-22 du Code général des collectivités territoriales - CGCT (cliquez ici) dispose que le maire peut être chargé, par délégation du conseil municipal et pour la durée de son mandat, de prendre toute décision concernant la préparation, la passation, l'exécution et le règlement des marchés et des accords-cadres ainsi que toute décision concernant leurs avenants, lorsque les crédits sont inscrits au budget. La restriction tenant au montant des marchés concernés a été supprimée par la loi n° 2009-179 du 17 février 2009 pour l'accélération des programmes de construction et d'investissement publics et privés (cliquez ici). Cette faculté est offerte, dans les mêmes conditions, aux organes exécutifs des autres catégories de collectivités territoriales et de groupements locaux (articles L. 3222-11, L. 4231-8 et L. 5211-10 du CGCT).
Deux situations peuvent se présenter : soit la sous-traitance est prévue dès le dépôt de l'offre, soit elle a lieu au cours de l'exécution du marché.
- Lorsque la demande est présentée au pouvoir adjudicateur à l'occasion du dépôt de l'offre de l'entrepreneur principal, la notification du marché emporte acceptation du sous-traitant et agrément de ses conditions de paiement. Or, l'assemblée délibérante d'une collectivité territoriale ou d'un groupement local peut déléguer à son organe exécutif la charge de souscrire un marché public, et cela avant même l'engagement de la procédure de passation du marché (articles L. 2122-21-, L. 3221-11-1, et L. 4231-8-1 du CGCT). La signature du marché par l'organe exécutif, dûment habilité, vaudra dans ce cas agrément des sous-traitants et acceptation de leurs conditions de paiement.
- Lorsque la demande est présentée après le dépôt de l'offre, l'acceptation du sous-traitant et l'agrément de ses conditions de paiement font l'objet d'un acte spécial. Ce document constitue un acte technique d'exécution du marché, dont l'objet principal est de déterminer le droit du sous-traitant au paiement direct de ses prestations. Conformément aux dispositions de l'article L. 2122-22 du CGCT, l'organe exécutif d'une collectivité territoriale ou d'un groupement local peut recevoir délégation de l'assemblée délibérante pour toute décision concernant l'exécution des marchés publics. La délégation reçue, dès lors qu'elle est suffisamment étendue dans son champ d'application et précise dans ses termes, permet à l'organe exécutif des collectivités locales et de leurs groupements d'accepter les sous-traitants et d'agréer leurs conditions de paiement."
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